השופטת ד"ר מיכל אגמון-גונן נכסי משפחה מהון להון השופטת ד"ר מיכל אגמון-גונן הועידה לענייני נשים, משפחה ומשפט בישראל ינואר 2014

מניות הגדרת מניה (בחוק החברות): "אגד של זכויות בחברה הנקבעות בדין ובתקנון" מצבים אפשריים: מניות לצורך השקעה בחברה ציבורית מניות בחברה פרטית עם בעלי מניות רבים (לצורך השקעה) מניות שליטה בחברה פרטית משפחתית מניות שליטה בחברה ציבורית

תמ"ש (ים) 17220/04 ח.א. נגד ח.א. ואח' "הנחת היסוד הניצבת בבסיס כל השיקולים שנמנו לעיל הינה כי אותה חברה משפחתית בה מתבקש פירוק השיתוף תמשיך להתקיים ולפעול כפי שעשתה בעבר. זוהי הסיבה לכך שמובעים חשש לתפקוד החברה, נוכח ה"מריבה הגדולה" בה מצויים בעלי המניות, ודאגה לגורלו של בן הזוג ששותפותו בחברה אינה רצויה. זהו גם יסוד החשש מפני התמשכות והתחדשות המחלוקות בין בני הזוג. בענייננו לא הוצגה תשתית עובדתית שיש בה כדי לעורר חשש באשר למעמדה של התובעת כבעלת מניות בחברה [...] המומחה לא מצא עדות לפעילות בלתי תקינה במסגרת החברה ו/או להברחת כספים. כמו כן, הצדדים אינם בעלי המניות היחידים בחברה, אלא בעלי מחצית המניות בלבד. שותפותו של הנתבע 2 ומעורבותו בחברה מפחיתות את החששות מפני התנהלות לא תקינה המכוונת לפגוע בתובעת. יודגש כי היחסים בין התובעת לגיסה – נתבע 2, טובים ובמסדרונות בית המשפט קיבלו זה את זה בחיבוק ובחום. בנוסף, התובעת אינה שותפה פעילה בחברה ולפיכך לא צפויות להתגלע בינה לבין הנתבע 1 מחלוקות בדבר ניהולה השוטף. במידה והחברה תצליח, תוכל התובעת דווקא ליהנות ממעמדה כבעלת מניות ולזכות בדיווידנדים[...]".

שווי חברה מחירו של עסק או חברה נקבע לפי התנהלות מתמשכת הבאה לידי ביטוי בשינויים שחלים בסביבה העיסקית, בשינויים כלכליים, בשינויים בהיצע ובביקוש הרלוונטיים לעסק, בשינויים בשיטות העבודה, בכוח האדם, בטכנולוגיה העיסקית ובסיכון העסקי.

השיטות המקובלות להערכת חברות היוון תזרימי מזומנים (Discounted Cash Flow) מכפילים (השוואה לחברות (עסקות) דומות) ערך נכסי (Asset Value) כמו כן, חברה בעלת חוב ניתנת להערכה על בסיס מודל תמחור אופציות (B&S)

היוון תזרימי מזומנים (Discounted Cash Flow) שיטה המבוססת על ניתוח פעילות החברה כ"עסק חי" ועיקרה היוון תזרימי מזומנים או הערכת יכולת נכסי החברה לייצר זרם הכנסות לבעלים. הבסיס להערכה הינו אומדן יכולת החברה ליצור זרמי מזומנים ולהגדיל רווחיות בעתיד. זרמים אלה מהוונים בשיעורי היוון מתאימים הנותנים תחום ערכים סביר לחברה. ניתוח זה מתבסס על פעילות החברה והערכות לעתיד. כיוון שהערכת שווי זו אינה מדע מדויק והיא מבוססת על הערכות ותחזיות, מקובל לבחון מספר תרחישים לגבי הפרמטרים העיקריים ישקבעו את תזרימי המזומנים.

בשיטה זו בונה המעריך דוחות רווח והפסד חזויים לפעילות החברה לשנים הבאות בשיטה זו בונה המעריך דוחות רווח והפסד חזויים לפעילות החברה לשנים הבאות. בניית הדוח מתבססת, בין השאר, על ביצועי החברה בשנים עברו, על מצבה כיום ועל צפי ביצועיה הכספיים בעתיד. מדוח הרווח וההפסד גוזר המעריך תזרים מזומנים נקי או תפעולי, תלוי בשיטה הנבחרת ומהוון (מביא לערך של היום) את תזרימי המזומנים המתקבלים, זאת על מנת לתת ביטוי להשפעת הזמן על הכסף (Time value of money). בשיטה הזו נותן המעריך למעשה ביטוי לכל המשתנים הרלבנטיים. בניית התחזית העתידית מתבססת בחלקה על תוצאות העבר, איתנותה הפיננסית של החברה ונכסיה המוחשיים ולא פחות חשוב הבלתי מוחשיים. ישנה התייחסות לנתונים ענפיים ולביצועי חברות דומות והחשוב מכל, ניתן ביטוי לעתיד להתרחש בשנים הבאות.

החסרונות המגבלה העיקרית של השיטה היא שכיון שהיא צופה פני עתיד היא טומנת בחובה הנחות רבות, המשפיעות על השווי הנגזר. כך מוצאים בבתי משפט הערכות שווי לאותה חברה הנעים בין 8 ל-40 מיליון, ששתי ההערכות ניתנות ע"י רו"ח מהשורה הראשונה.

שיטת הרווח המייצג (מכפיל) גם שיטה זו מבוססת על הנחת "עסק חי". הערכת השווי נקבעת על ידי הגדרת הרווח המיצג של החברה והכפלתו במכפיל החברה, שנקבע ע"י מכפילים מקובלים בענף. השיטה מתבססת על הערכת פוטנציאל הרווח הרב שנתי הממוצע הטמון בחברה כפי שעולה ממודל תוצאתי מייצג שלה. הערכת המודל התוצאתי המייצג מבוססת על תוצאות פעילות החברה בעבר בלבד. שיטה זו של השוואה לחברות דומות הולכת ותופסת מקום, בעיקר נוכח הגידול במספר החברות הנסחרות בבורסה. השוואה לחברות דומות צריכה להעשות תוך מתן דגש על בחירה של חברות בעלות מאפיינים עיקריים, שדומים לאלו של החברה המוערכת.

ערך נכסי (Asset Value) שיטה המתאימה לקביעת שווי חברה בעת מימוש נכסיה והתחייבויותיה. שיטה זו מתבססת על הנחת היסוד, שהחברה תממש את כל נכסיה, תפרע את התחייבויותיה ולמעשה תחדל מפעילות. בהערכת השווי יש לבחון את השווי הכלכלי של כל נכס והתחייבות בעת מימושם, בשים לב לפרמטרים הבאים: מחירי מימוש נמוכים בעת סגירת פעילות. בעיית גביה בהפסקת הפעילות. הוצאות סגירת פעילות (פינוי רכוש, פיצויים לעובדים, ביטול חוזים וכו´). היבטי מס.

קשיי הערכה "אעיר כאן כי הצפי, שהוזכר לעיל, של ההפסדים או של הרווחים, לרבות הערכתם הכספית, הוא עניין קשה ומסובך.... לכך ראוי להוסיף כי בעשורים האחרונים חלה התקדמות גדולה בתחומי ההערכות הכלכליות של נכסים ובחישובי ההיוון השונים, לרבות בתחום הערכת שווי של חברות. ניתן אפוא לשער שבעתיד יהיו ה"נסתרות" ל"נגלות", והספקות יותרו" ע"א 5640/94 חסל נ' חסל, פד"י נ (4) 250

אופן התשלום "לאור טעמים אלה, אנו סבורים כי על דרך הכלל, וככל שהדבר אפשרי ומועיל, עדיפה שיטת התשלום החד-פעמי. הטעם המרכזי לכך הוא הימנעות משימור קשר כלכלי בין הצדדים אם אין הם רוצים בכך. בדרך זו יכול גם בן-הזוג מקבל התשלום לתכנן את עתידו על סמך הסכום שקיבל באופן וודאי.. אולם אין לקבוע מסמרות." ע"מ 4623/04 פלוני נ' פלונית סב (3) 66 (2007)

הגדרת אופציה מהי אופציה? חוזה בין שני צדדים (רוכש וכותב) המקנה לרוכש זכות (אך לא חובה) לקנות (אופציית רכש) או למכור (אופציית מכר) כמות קבועה של נכס מסוים (נכס הבסיס) למשך תקופת זמן מוגדרת, במחיר קבוע מראש (מחיר מימוש). הכותב מתחייב (אם יידרש ע"י הקונה) למכור (אופציית רכש) או לקנות (אופציית מכר) את נכס הבסיס במועד ובמחיר (מימוש) שנקבעו בחוזה.

סוגים של מכשירים לתגמול עובדים אופציות RSU Unit - יחידות המוקצות לעובדים כך שבתום תקופת ההבשלה מוקצות מניות, ללא תמורה. Restricted Shares – הקצאת מניות מוגבלות במועד ההענקה והכפופות בין היתר להבשלה. ESPP – תוכנית מאפשרת לעובד לרכוש מניות בהנחה, שלעיתים במקביל, מפריש העובד כל חודש, משכרו, סכום מסוים לצרכי חיסכון על מנת לרכוש את המניות.

מושגי יסוד (1) ניצע Grantee/Optionee מקבל אופציה - לרוב עובדי החברה, לעיתים גם יועצים, דירקטורים, עו"ד ועוד. יום הקובע/ההענקה Effective Date היום הקובע בו מקבלים העובדים את האופציות. מחיר מימוש Exercise Price המחיר הנדרש ע"י העובד לשלם בעת המרת האופציה למניה. מועד פקיעת האופציה המועד האחרון בו ניתן לממש את האופציה. מועד מימוש והודעת מימוש Exercise Date & Exercise Notice מועד שנבחר ע"י הניצע (בכפוף לתוכנית האופציה והסכם האופציות) שבו הוא מגיש לחברה "הודעת מימוש" יחד עם התשלום בשל מחיר המימוש.

מושגי יסוד (2) הנפקה ראשונית – IPO – Initial Public Offering רישום לראשונה של מניות החברה לציבור המשקיעים בבורסה. Vesting הבשלה של אופציות. ההבשלה יכולה להתפרס על פני תקופה או להיות פונקציה של ביצועי העובד ו/או ביצועי החברה. Acceleration האצה של ההבשלה עקב נסיבות כגון: פיטורי העובד, אובדן כושר עבודה, רכישת החברה (A&M), הנפקת החברה (IPO). Double Trigger האצת הבשלה בעת רכישת החברה, כאשר ההאצה מותנית בשני תנאים מצטברים: (א) רכישת החברה; (ב) פיטורי העובד ע"י הרוכש.

מושגי יסוד (3) אופציה מחוץ לכסף אופציה שמחיר המימוש שלה גבוה ממחיר מניית הבסיס. אופציה בתוך הכסף אופציה שמחיר המימוש שלה נמוך ממחיר מניית הבסיס. נכס/מניית בסיס המנייה או הנכס שניתן לקבל בעקבות מימוש האופציה ותשלום מחיר המימוש.

אופציה מקנה לעובד את הזכות לקנות מניה, במחיר קבוע מראש (Grant Price), במהלך תקופה מוגדרת. אותה "תקופה מוגדרת" לא מתחילה בדרך-כלל במועד הענקת האופציה, אלא בתום תקופת-הבשלה (Vesting Period). אם העובד אינו מועסק בחברה בתום תקופת-ההבשלה (פוטר או התפטר), האופציה מתבטלת. ה- "מחיר הקבוע מראש" (Grant Price) הוא ככלל מחיר המניה במועד הענקת האופציות. לכן, העובד מרוויח מהאופציות רק אם המניה עולה בין מועד הענקת האופציות למועד מימושן. מתום תקופת-ההבשלה ועד מועד פקיעת האופציות, יכול העובד לתת הוראת מימוש (Exercise Order). בעת הוראת מימוש, העובד משלם את ה- Grant Price ומקבל תמורתו מניה. כאמור, כדאי לעובד לעשות כן, רק אם מחיר המניה גבוה באותה עת מה- Grant Price.

היבטי מס מסלול הקצאה שיעור החיוב במס עיתוי החיוב במס שווי ההטבה המוכר כהוצאה בחברה תקופת חסימה מינימלית נאמן – מסלול פירותי 48% במועד המימוש כן 12 חודשים ממועד ההקצאה נאמן – מסלול הוני מניות נסחרות מרכיב פירותי – 48% השאר – 25% מרכיב הרווח הפירותי 24 חודשים ממועד ההקצאה מניות לא נסחרות רווח הון – 25% לא מסלול ללא נאמן – מניות נסחרות בהקצאה – 48% במכירה – 25% ההטבה ממוסה בהקצאה ושאר הרווח במכירה אין תקופת חסימה מסלול ללא נאמן – מניות לא נסחרות במכירה – 48%

תודה רבה