דיני חברות ד"ר ויקטור ח. בוגנים דיני חברות ד"ר ויקטור ח. בוגנים מתרגלים: עו"ד פיטרו אלי עו"ד בן עמי עירית אירוע 6 - פתרון ניהול החברה, ונושאי משרה © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 1

מערכת היחסים והסמכויות בין בעלי המניות, הדירקטוריון והמנכ"ל מערכת היחסים והסמכויות בין בעלי המניות, הדירקטוריון והמנכ"ל Corporate Governance – ממשל תאגידי הנושא המרכזי של דיני החברות בעולם בעשור האחרון מתמקד בשאלת השלטון והממשל בחברה. הדיון נערך תוך בחינה מחודשת של תפקיד זרועות הממשל השונות בחברה: בעלי המניות – האסיפה הכללית. הדירקטורים – הדירקטוריון. ההנהלה הפעילה – המנכ"ל. © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 2

הנתונים כפי שפורסמו בכתבה עו"ד יהושוע נאמן הינו דירקטור מטעם הציבור (דח"צ) בחברת אלעל. במקביל – משמש דירקטור בבנק הבינלאומי. מניותיה של חברת "כנפיים" - הרוכשת של חברת אלעל - משועבדות לבנק הבינלאומי. נתח את המצב המשפטי הפוזיטיבי וכיצד ניתן להביא את כהונתו של עו"ד נאמן לידי סיום ? © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 3

הסמכות לפיטורי דירקטור בטרם חוק החברות: הדעה המקובלת הייתה – חוק החוזים, תנאי מכללא ראה פסקי הדין: ע"א 434/74 לשם נ' הדרים, ע"א 264/79 זלץ נ' חברת הנסיעות מאמרה של צ. כהן "פיטורי מנהל בהיעדר הוראה בתקנות החברה" בפס"ד זלץ נ' חברת הנסיעות נקבע כי לחברה כוח אינהרנטי, טבוע לפטר מנהל ולא ניתן לכפות עליה את כהונתו. © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 4

הסמכות לפיטורי דירקטור (א) האסיפה הכללית רשאית בכל עת לפטר דירקטור, אלא אם כן נקבע אחרת בתקנון, ובלבד שתינתן לדירקטור הזדמנות סבירה להביא את עמדתו בפני האסיפה הכללית. (ב) נקבעה הוראה בתקנון שלפיה ימונה דירקטור לתפקידו שלא בידי האסיפה הכללית, אין להעבירו מכהונתו אלא בידי מי שזכאי למנותו ובדרך שנקבעה לכך בתקנון, אלא אם כן נקבע אחרת בתקנון. סעיף 231 לחוק החברות © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 5

הפסקת כהונת דירקטור מהציבור (1) (ב) לא ימונה לדירקטור חיצוני יחיד, שיש לו, לקרובו, לשותפו, למעבידו או לתאגיד שהוא בעל השליטה בו, במועד המינוי או בשנתיים שקדמו למועד המינוי, זיקה לחברה, לבעל השליטה בחברה במועד המינוי, או לתאגיד אחר; לענין סעיף קטן זה — (תיקון מס' 3) תשס"ה-2005 "זיקה" — קיום יחסי עבודה, קיום קשרים עסקיים או מקצועיים דרך כלל או שליטה, וכן כהונה כנושא משרה.... סעיף 240 (ב) לחוק החברות © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 6

הפסקת כהונת דירקטור מהציבור (2) לא ימונה יחיד כדירקטור חיצוני אם תפקידיו או עיסוקיו האחרים יוצרים או עלולים ליצור ניגוד עניינים עם תפקידו כדירקטור, או אם יש בהם כדי לפגוע ביכולתו לכהן כדירקטור. סעיף 240(ג) לחוק החברות דירקטור חיצוני לא יפוטר וכהונתו לא תופסק אלא בהתאם להוראות סעיפים 233, 246 ו-247. סעיף 245(ב) לחוק החברות © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 7

הפסקת כהונתו ע"י הדירקטוריון קבע הדירקטוריון כי הדירקטור החיצוני חדל לקיים תנאי מן התנאים הדרושים לפי חוק זה למינויו או כי הוא הפר את חובת האמונים, יזמן הדירקטוריון אסיפה מיוחדת שעל סדר יומה הפסקת כהונתו של הדירקטור החיצוני. סעיף 246(ב) לחוק החברות © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 8

הפסקת כהונתו ע"י בעל מניה בית המשפט, לבקשת דירקטור או בעל מניה, רשאי להורות על פקיעת כהונתו של דירקטור חיצוני אם מצא כי הוא חדל לקיים תנאי מן התנאים הדרושים לפי חוק זה למינויו כדירקטור חיצוני או כי הפר את חובת האמונים לחברה. סעיף 246(ב) לחוק החברות © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 9

חשש לניגוד עניינים (1) האם עצם פעולת הרכישה של חב' כנפיים שמניותיה משועבדות לבנק איננה כשלעצמה הפרת חובת האמון ו/או חובת הזהירות. עסקת המכירה אושרה בדירקטוריון חב' אלעל מימון הרכישה לחב' כנפיים תמורת שעבוד מניותיה אושר בדירקטוריון הבנק. על הדירקטור מוטלת חובה כללית לפעול בתו"ל ולטובת החברה. על הדירקטור להפעיל שיקול דעת עסקי ובלתי תלוי. © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 10

חשש לניגוד עניינים (2) גרסתו של עו"ד נאמן "לא קיים חשש לניגוד עניינים". האיסור לניגוד עניינים איננו איסור גורף. החוק מאפשר לאשר פעולות העלולות להיות חשופות לניגוד עניינים. ישנן פעולות שלמרות היותן "נגועות בניגוד עניינים" עדיין מבורכות לחברה. © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 11

דיוני ועדת האשראי ותוקפו של ייפוי הכח האם היעדרותו של נאמן מדיוני וועדת האשראי יש בה לרפא את ניגוד העניינים שבו הוא נמצא ? בע"א 610/94 בוכבינדר נ' כונס הנכסים הרשמי נקבע: " המערערים העמידו את עצמם בניגוד עניינים. הימצאות במצב זה אינה נגרמת אך בשל פעולות אקטיביות בדירקטוריון.הימצאות במצב של ניגוד עניינים עשויה להתרחש גם במצב פסיבי, שמביא לניגוד עניינים, שהדירקטור מודע לו. במצב דברים זה אין די בשב-ואל תעשה....". © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 12

דירקטור חליף (א) לא ניתן למנות חליף לדירקטור (להלן — דירקטור חליף), אלא אם כן נקבעה בתקנון הוראה המתירה לעשות כן. (ב) לא ימונה ולא יכהן כדירקטור חליף מי שאינו כשיר להתמנות כדירקטור, וכן מי שמכהן כדירקטור או כדירקטור חליף. (ד) נקבע בתקנון הוראה כאמור בסעיף קטן (א), ניתן למנות דירקטור חליף לחבר ועדת דירקטוריון, את מי שמכהן כדירקטור, ובלבד שהמועמד להתמנות כדירקטור חליף לחבר הועדה, אינו מכהן כחבר באותה ועדת דירקטוריון, ואם הוא דירקטור חליף לדירקטור חיצוני, יהא המועמד דירקטור חיצוני בעל מומחיות חשבונאית ופיננסית או בעל כשירות מקצועית, בהתאם לכשירותו של הדירקטור המוחלף. סעיף 237 לחוק החברות © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 13

מינוי יו"ר הדירקטוריון כחליף יו"ר הדירקטוריון הינו דירקטור בוועדת האשראי וככזה אינו יכול להיות דירקטור חליף. יו"ר ועדת האשראי הינו דירקטור רגיל ואינו יכול לשמש דירקטור חליף לדירקטור חיצוני. דירקטור חליף צריך להיות בעל מיומנות פיננסית ומקצועית של הדירקטור המוחלף. © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 14

תוקפו של ייפוי הכח עו"ד נאמן אינו יכול להעביר את אחריותו בהצבעה לידיו של יו"ר הדירקטוריון. מינוי דירקטור חליף בא להתגבר על קשיי נוכחות של הדירקטור הקבוע ולא לפתור בעיות של ניגוד עניינים. "..אין במינוי החליף כדי לשחרר את הדירקטור הקבוע מסמכויותיו..." "..גם במצב דברים זה, על הדירקטור לבחון את פעולותיו של הדירקטור החליף ולפקח עליו." בוכבינדר נ' כונס הנכסים (עליון 89) © 2006 ד"ר ויקטור ח. בוגנים – דיני חברות – אירוע 10 – שקף 15