1. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
JUDICIAL INTERCULTURAL COMMUNICATION IN FAMILY MEDIATION
Medierea și soluționarea alternativă a litigiilor –SAL (Alternative Dispute resolution A.D.R.)
30th June - 3rd July 2014
Cluj-Napoca, ROMANIA
Avv. Alessandro Bruni
Fondator, CONCILIA LLC.
Profesor de mediere și conciliere, Academia Internațională de Științe ale Păcii, Roma
Mediator și trainer de mediere acreditat de către Ministerul Justiției
Președintele Mediators Beyond Borders International, ordinul profesional Italia

2. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Soluţionarea alternativă a litigiilor (SAL): cadrul istoric comparat de referinţă.

3. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
A.D.R. sau R.A.C.?

4. ADR: ALTERNATIVE AMICABLE APPROPRIATE DISPUTE RESOLUTION
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
ADR:
ALTERNATIVE
AMICABLE
APPROPRIATE
DISPUTE
RESOLUTION

5. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
ADR:
A.D.R. este acronimul care defineşte „Alternative Dispute Resolution”, cu alte cuvinte metodele de soluţionare alternativă a litigiilor (SAL).
În sens tot mai larg, A.D.R. se traduce ca Amicable/Appropriate/Adequate Dispute Resolution.
Metodele A.D.R. nu sunt „ALTERNATIVE” judecăţii ordinare (în sensul că acestea nu sunt în contrapoziţie cu judecata), ci sunt „INTEGRATIVE” judecăţii (în fapt, se vorbeşte şi despre Integrative Dispute Resolution).
O metodă A.D.R. nu exclude utilizarea unei alte metode A.D.R., aşa cum nu exclude nici recurgerea la judecata ordinară.

6. CARACTERISTICILE METODELOR A.D.R.
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
CARACTERISTICILE METODELOR A.D.R.

7. Metode ADR: obligatorii şi neobligatorii
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Metode ADR: obligatorii şi neobligatorii
Control minim al rezultatului
Control maxim al rezultatului
ADR nu are caracter obligatoriu
ADR are caracter obligatoriu
NEGOCIERE
PROCES
Mediere
Mini trial
Early neutral evaluation
Arbitraj (tipuri de...)
Med - Arb
Control maxim al procesului
Control minim al procesului

8. Proceduri de soluţionare a conflictelor
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Proceduri de soluţionare a conflictelor
Proceduri: Judecata Arbitrajul Medierea Negocierea
Caracteristici:
Voluntar\ Involuntară Voluntar Voluntară Voluntară
Involuntar
Obligatoriu\ Obligatorie; Obligatoriu; Dacă există un acord, Dacă există acord,
neobligatoriu supusă recursului; supus revizuirii; aplicabilă de obicei aplicabilă
conform contractului; conform contractului;
„Terțul” în Terț hotărâtor imparțial Terț hotărâtor ales Terț imparțial, Niciun terț
procedură impus, de obicei fără de părți, de obicei cu agreat de părți,
competență specifică; competență specifică înlesnește acordul
Grad de Foarte formală, Mai puțin formal, adesea Informală, în aparență Informală,
formalitate procedură eteronomă; procedură autonomă; destructurată; destructurată;
Natura Posibilitatea părților Posibilitatea părților Prezentarea libera Prezentarea liberă
procedurii de a prezenta probe și de a prezenta probe și a faptelor, argumentelor a faptelor, argumente; argumente; și intereselor; și intereselor;
Scopul Decizie motivată Decizie motivată, Căutarea de acorduri Căutarea de acorduri
fondată pe norme conform dreptului, echității acceptabile de către părți; acceptabile de sau prin compromis; către părți;
Privat\ Publică Privat, mai puțin Privată, mai puțin Privată;
Public revizuirea judiciară recunoașterea publică; 8

9. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Metode de soluționare a litigiilor: comparație privind metodele de căutare a soluției
Renunţare
Negociere
Mediere
Arbitraj
Judecată
Apărare legitimă
soluţie bazată pe interese
soluţie bazată pe drepturi
Soluţie bazată pe
putere
reducerea comunicării şi controlului la nivel de procedură şi rezultat
creşterea caracterului coercitiv şi al controlului

10. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
METODE A.D.R.
VIZIUNE ISTORICĂ

11. A.D.R. în societăţile antice
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
A.D.R. în societăţile antice
CHINA: Confucius: armonie naturală restabilită prin persuasiune morală şi acord (în trecut); Comisii de Conciliere Populară (în prezent).
IMPERIUL ROMAN: consuetudine locală de încercare a concilierii înainte de a se prezenta în faţa pretorului. Magistraţii trebuia să consacre prin sentinţă acordul convenit anterior între părţi în litigiu.
STATUL PONTIFIC: concilieri pontifice (Papa şi legaţii săi) din secolul al XII-lea până în secolul al XIX-lea (spre ex.: concilierea legatului pontific Fabio Chigi între diferitele Puteri reprezentate la Pacea de la Wesftfalia (1885).

12. Prima scrisoare a Sf. Paul către Corinteni
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
A.D.R. în societăţile antice
Un exemplu:
Prima scrisoare a Sf. Paul către Corinteni
(I Corinteni, 6:1-4)
Sugerează să nu se ajungă cu disputele în tribunal, ci să se încerce soluţionarea disputei în interiorul comunităţii, poate cu ajutorul unui terţ imparţial.

13. ADR în lumea anglosaxonă
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
ADR în lumea anglosaxonă
1887 – Interstate Commerce Act: conciliere voluntară între Compania de Căi Ferate şi angajaţii acesteia.
1906 – Congresul American Bar Association, cu prezentarea susţinută de celebrul Roscoe Pound: „Efectul procedurii noastre, exagerat contencioase, nu înseamnă doar stimularea părţilor, martorilor şi juraţilor, ci şi răspândirea în comunitate a unui concept fals despre intenţiile şi scopurile dreptului [...]. Dacă legea este doar un joc, nici jucătorii care participă la el şi nici publicul care asistă, nu pot să fie împinşi de dorinţa de a se lăsa cuceriţi de spiritul lui, când văd că interesele lor sunt deservite mai bine, eludându-l […]. Astfel, tribunalele, instituite pentru a administra justiţia conform legii, se transformă în agenţi ori complici ai ilegalităţii”.

14. ADR în lumea anglosaxonă
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
ADR în lumea anglosaxonă
3) Pound Conference
Chief Justice Warren E. Burger, (Ret.) U.S. Supreme Court
„Procesul tradiţional este o eroare care trebuie să fie corectată... În cazul unor litigii, procesul va fi singura modalitate, dar pentru multe alte cazuri, „concursul contradictoriu” trebuie să urmeze, cu trecerea timpului, calea pe care a luat-o procesul prin luptă și sânge. Sistemul nostru este prea costisitor, prea dureros, prea distructiv, prea ineficient pentru persoanele cu adevărat civilizate”.
"Traditional litigation is a mistake that must be corrected... For some disputes trials will be the only means, but for many claims trials by adversarial contest must in time go the way of the ancient trial by battle and blood. Our system is too costly, too painful, too destructive, too inefficient for really civilized people".

15. ADR în lumea anglosaxonă
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
ADR în lumea anglosaxonă
1925 – Federal Arbitration Act, arbitrajul litigiilor privind contractele comerciale.
1998 – Modificarea Titlului 28 din Codul US (privind soluţionarea disputelor) invită toate tribunalele din districte să ofere părţilor unei cauze civile încercarea ADR
„Mediation week” pe lângă Curţile americane, mediatorii stau la dispoziţie (uneori gratuit).
Idea „multi-door court house” şi acorduri încheiate „on the Court’s steps”.

16. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
DIFERITE METODE A.D.R.

17. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Tipuri de ADR
Medierea
„Litigiul soluţionat de părţi cu ajutorul unui terţ neutru, specializat în favorizarea comunicării, creativităţii, corectitudinii soluţiei, care poate implica aspecte şi interese diferite de cele care au generat litigiul”.

18. Tipuri de ADR Arbitrajul
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Tipuri de ADR
Arbitrajul
Procesul propriu-zis gestionat de judecători privaţi conform regulilor şi procedurilor alese de părţi.
Pot să fie „administrate” (ad hoc) ori pot să „nu fie administrate”.
Mai ales în SUA şi UK: 
Quick arbitration (arbitraj rapid)
High-Low Arbitration (arbitraj condiţionat)
Baseball-Last-Offer-Arbitration (arbitraj cu ofertă finală)

19. Arb-Med (arbitraj-mediere)
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Tipuri de ADR
(mai ales în SUA şi Anglia)
Med-arb (mediere-arbitraj)
O combinaţie a celor două proceduri .
Părţile care au încercat fără succes medierea, încredinţează soluţionarea litigiului arbitrilor care vor decide soluţia în mod obligatoriu.
Med-then-Arb (mediere, apoi arbitraj)
Pentru soluţionarea problemei de mediator / arbitru.
Arb-Med (arbitraj-mediere)

20. Small Claims Resolution (soluţionarea revendicărilor mici)
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Tipuri de ADR
(mai ales în SUA şi Anglia)
Small Claims Resolution (soluţionarea revendicărilor mici)
Procedura abreviată pentru disputele de mici dimensiuni (precum litigiile de co-proprietate sau accidentele rutiere), oferită în general gratuit de organizaţiile publice care se ocupă de servicii de mediere.

21. Nu are valoare obligatorie.
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Tipuri de ADR
(mai ales în SUA şi Anglia)
Dispute Review Board (colegiu tehnic consultativ)
Comitete permanente care urmăresc gestionarea unui contract, având ca obiect proiecte complexe, şi soluţionează rapid şi în timp real eventualele litigii, evitând tribunalul.
Nu are valoare obligatorie.

22. Tipuri de ADR (mai ales în SUA şi Anglia)
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Tipuri de ADR
(mai ales în SUA şi Anglia)
Early Neutral Evaluation (evaluarea preliminară)
Mediere privată la care părţile sunt rugate să apeleze prin invitaţia explicită a Curţilor de justiţie din Statele Unite, când acestea consideră probabilă soluţionarea disputei în fază preliminară, în baza recomandărilor făcute de un expert (de obicei, un judecător în pensie sau un avocat în vârstă, expert în A.D.R.), care convinge părţile să ajungă la un acord de mediere.
Utilă pentru părţi pentru o evaluare ex ante faţă de cauza judiciară.
Nu este obligatorie

23. Rezultatul nu este obligatoriu.
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Tipuri de ADR
(mai ales în SUA şi Anglia)
Mini-trial (mini-proces)
Mini-proces care permite economisire de cost şi timp (este suficient să ne gândim că faza discovery, care într-un proces normal poate dura luni de zile, aici este limitată în timp) şi o elasticitate mai mare în reguli, dar impune prezenţa apărătorilor părţii care apără până la capăt poziţiile părţilor asistate de ei în faţa unui complet format în mod normal de senior manger-ii celor două societăţi în litigiu şi prezidat de un neutral care este un mediator.
Rezultatul nu este obligatoriu.

24. Rent-a-Judge (judecător privat)
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Tipuri de ADR
(mai ales în SUA şi Anglia)
Rent-a-Judge (judecător privat)
La cererea părţilor, decizia de soluţionarea a disputei va fi încredinţată unui judecător, de obicei în pensie şi plătit de părţi, la nevoie „închiriat”, care, după ce a examinat probele şi argumentele părţilor, va decide în privinţa cauzei.
Rezultatul este obligatoriu.

25. Summary Jury Trial (judecată consultativă)
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Tipuri de ADR
(mai ales în SUA şi Anglia)
Summary Jury Trial (judecată consultativă)
Evaluarea sumară a posibilelor rezultate ale unui proces real în faţa unui complet, pentru a determina părţile înspre o soluţionare de mediere; acelaşi judecător numeşte completul care decide în mod neobligatoriu.
Ulterior, se discută verdictul pe care părţile şi-l pot însuşi sau nu.
În lipsa unui acord: proces.

26. Partnering Dialogue (întâlnire de parteneriat)
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Tipuri de ADR
(mai ales în SUA şi Anglia)
Partnering Dialogue (întâlnire de parteneriat)
Procedura urmăreşte prevenirea unei dispute privind gestionarea unui proiect complex (spre ex., joint-venture, financiar, de construcţie, imobiliar, etc.), înainte de a da curs lucrărilor.
Se concretizează în câteva întâlniri între toate părţile implicate în proiect, în prezenţa unui terţ neutru.

27. ODR = on line dispute resolution EDR = electronic dispute resolution
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
ODR = on line dispute resolution
EDR = electronic dispute resolution

28. MEDIEREA INTERNAŢIONALĂ
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
ADR în lume
MEDIEREA INTERNAŢIONALĂ
Art. 33 din Carta ONU
„Părţile la orice diferend a cărui prelungire ar putea pune în primejdie menţinerea păcii şi securităţii internaţionale trebuie să caute să-l rezolve, înainte de toate, prin tratative, anchetă, mediaţie, conciliere, arbitraj, pe cale judiciară, recurgere la organizaţii sau acorduri regionale sau prin alte mijloace paşnice, la alegerea lor. Consiliul de Securitate, când socoteşte necesar, invită părţile să-şi rezolve diferendul prin asemenea mijloace”.

29. CÂTEVA CENTRE DE EXCELENŢĂ PENTRU STUDIUL MEDIERII:
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
ADR în lume
CÂTEVA CENTRE DE EXCELENŢĂ PENTRU STUDIUL MEDIERII:
                                         Chartered Institute of Arbitrators

30. MEDIEREA ŞI CARACTERISTICILE SALE
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
MEDIEREA ŞI CARACTERISTICILE SALE

31. MEDIEREA: câteva definiţii
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
MEDIEREA: câteva definiţii
(sau negocierea profesionistă asistată)
„Medierea înseamnă un proces structurat, indiferent cum este denumit sau cum se face referire la acesta, în care două sau mai multe părţi intr-un litigiu încearcă, din proprie iniţiativă, să ajungă la un acord privind soluţionarea litigiului dintre ele, cu asistenţa unui mediator. Acest proces poate fi iniţiat de către părţi, recomandat sau impus de instanţă sau prevăzut de dreptul unui stat membru”.
(Art. 3 lit. a) din Directiva 2008/52/CE)
“Mediation is a flexible process conducted confidentially in which a neutral person actively assists parties in working towards a negotiated agreement of a dispute or difference, with the parties in ultimate control of the decision to settle and the terms of resolution“.
(Centre for Effective Dispute Resolution – CEDR, UK)
«Mediation is a process wherein the parties meet with a mutually selected impartial and neutral person who assists them in the negotiation of their differences».
(JAMS, USA).
«Mediation is: Consensus facilitated by a trusted neutral person».
(International Mediation Institute, IMI, The Netherlands)
„Medierea este o negociere facilitată care se desfăşoară sub controlul şi asistenţa unui terţ, mediatorul, cu scopul de a îndruma părţile înspre găsirea unui acord care să mulţumească ambele părţi, din dorinţa de a pune părţile respective într-o situaţia mai favorabilă decât cea în care se aflau anterior”.
(CONCILIA LLC.).

32. DIFERITE TIPURI DE MEDIERE
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
DIFERITE TIPURI DE MEDIERE
Facultativă
Obligatorie
De evaluare
De facilitare
Inter-procesuală (în timpul şi în cadrul unui proces)
Extrajudiciară (în afara procesului)
De drept comun
Specială (fiind dispusă de o lege specială)
Administrată (de un organism de mediere cu un regulament şi tarifar propriu)
Ad hoc (unde regulile sunt decise pe moment între părţi şi mediator)
Cu un singur mediator
Cu doi sau mai mulţi mediatori (co-mediere)

33. Procesul are caracter privat Procesul are caracter public
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
MEDIEREA
JUSTIŢIA ORDINARĂ
Procesul are caracter privat
Procesul are caracter public
Procesul este din proprie iniţiativă (a se vedea, însă, ca exemplu art. 5 din Decretul legislativ 28/2010, lege italiană)
Procesul este obligatoriu
Proces (tipic) informal
Proces formal
Proces fără fază de cercetare
Prevede o fază de cercetare (strângerea de probe)
„Terţul” poate fi ales de părţi
Judecătorul este impus (judecător normal)
Între părţi se încheie un acord (adesea!)
Se încheie cu o sentinţă pronunţată de judecător
Acordul este cu titlu executoriu (după ratificare)
Sentinţa de gradul întâi este provizoriu executivă (a se vedea, însă, ca exemplu art. 282 din Codul de procedură civilă italian)
Apărarea tehnică nu este obligatoriue(a se vedea, însă, ca exemplu legea italiană)
Apărarea tehnică este (în mod normal) obligatorie

34. Iceberg-ul conflictului
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Iceberg-ul conflictului
JUDECATĂ ORDINARĂ A TRIBUNALULUI: DECIZIA JUDECĂTORULUI SAU ACORDUL PĂRŢILOR – MODEL WIN-LOSE A B
DREPTURI
DREPTURI
Poziţii
NIVEL INIȚIAL
PARTEA
COMUNĂ
INTERESE
MEDIEREA: DECIZIA PĂRŢILOR, MODEL WIN-WIN (DE COOPERARE)

35. + CÂTEVA AVANTAJE ALE MEDIERII Economisire de bani Economisire de timp
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
CÂTEVA AVANTAJE ALE MEDIERII +
Economisire de bani
Economisire de timp
Căutarea soluţiei din propria iniţiativă a părţilor
Se poate ajunge „ultra petita”
Părţile sunt sprijinite de un profesionist în rezolvarea problemei
Soluţii bazate pe interesele şi nevoile tuturor părţilor
Se facilitează menţinerea relaţiilor
Dreptul de a renunţa în orice moment la acorduri fără prejudecăţi
Caracter informal
Confidenţial
Încheierea este (sau poate să fie) cu titlu executoriu (exemplu: în Italia)
Posibilitatea de a alege mediatorul
Asistenţa unui avocat nu este întotdeauna obligatorie (cu excepţia unor cazuri - exemplu: în Italia)

36. - Cine vede dezavantaje??? CÂTEVA DEZAVANTAJE ALE MEDIERII
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
CÂTEVA DEZAVANTAJE ALE MEDIERII -
Cine vede dezavantaje???

37. CUM AJUNG PĂRŢILE LA MEDIERE
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
CUM AJUNG PĂRŢILE LA MEDIERE
Clauză contractuală
Conform legii
De comun acord
La cererea uneia dintre părţi
În Italia: pentru medierea civilă şi comercială este necesară depunerea cererii de mediere la un Organism de mediere acreditat de Ministerul Justiţiei.

38. CÂTEVA ACTE NORMATIVE PRIVIND MEDIEREA
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
CÂTEVA ACTE NORMATIVE PRIVIND MEDIEREA

39. A.D.R. în câteva surse internaţionale
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
A.D.R. în câteva surse internaţionale
AAA – Commercial Arbitration Rules and Mediation Procedures
UNCITRAL (Working Group II, on International Arbitration and Conciliation)
WIPO (intellectual-property mediation rules)
ICC ADR Rules
Milan Chamber of Commerce, Italy (Italy-China Business Mediation Center)
ICSID Convention
Convenţia privind recunoaşterea şi executarea sentinţelor de arbitraj străine (denumită New York Convention, încheiată la New York, la 10 iunie 1958)

40. A.D.R. în Uniunea Europeană: exemple de acte normative
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
A.D.R. în Uniunea Europeană: exemple de acte normative
Recomandări 98/257/CE – consumatori.
Directiva 98/10/CE a Parlamentului European şi al Consiliului din 26 februarie 1998, privind aplicarea furnizării unei reţele deschise (FRD) la telefonia vocală şi la serviciul universal pentru telecomunicaţii într-un mediu competitiv (GUCE L 101), prevede ca „procedurile puţin costisitoare, uşor accesibile şi în linie de principiu trebuie să fie disponibile la nivel naţional pentru soluţionarea acestor diferenduri în mod echitabil, transparent şi imediat în Statele membre”.
Consiliul de la Tampere (FI): Procedurile extrajudiciare alternative ar trebui să fie create de Statele Membre pentru „un acces mai bun la justiţie”.
2000 – În ceea ce priveşte litigiile consumatorilor în materie de comerţ electronic, rolul soluţionării alternative a litigiilor este subliniat de Directiva 2000/31/CE privind comerţul electronic, fiind reluat într-o declaraţie comună a Consiliului şi Comisiei cu ocazia adoptării Regulamentului (CE) nr. 44/2011, aşa-zisul regulament „Bruxelles I”, privind competenţa jurisdicţională, recunoaşterea şi executarea deciziilor în materie civilă şi comercială.

41. A.D.R. în Uniunea Europeană: exemple de acte normative
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
A.D.R. în Uniunea Europeană: exemple de acte normative
5) Directiva 2002/21/CE a Parlamentului European şi al Consiliului din 7 martie 2002 privind instituirea unui cadru de reglementare comun pentru reţelele şi serviciile de comunicaţii electronice (Directivă-cadru), prevede structuri non judiciare pentru soluţionarea litigiilor între profesionişti.
6) 2003 – Carta Verde A.D.R.
7) 2003 – În ceea ce priveşte relaţiile familiale, Comisia Europeană a încercat să promoveze soluţionarea alternativă a litigiilor în Regulamentul (CE) 2201/2003 din 27 noiembrie 2003 privind competenţa, recunoaşterea şi executarea hotărârilor judecătoreşti în materie matrimonială şi în materia răspunderii părinteşti.
8) 2004 – Codul European de Conduită pentru Mediatori

42. A.D.R. în UE: exemple de acte normative
Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
A.D.R. în UE: exemple de acte normative
9) Directiva nr. 2008/52/CE a Comisiei Europene (21 mai 2008) privind anumite aspecte ale medierii civile şi comerciale.
10) 2011 – Rezoluţia Parlamentului European din 13 septembrie 2011 cu privire la aplicarea Directivei privind medierea în Statele membre, impactul acesteia asupra medierii şi adoptarea ei de către Tribunale (2011/2026 (INI)).
11) 2013 – Directiva 2013/11/UE a Parlamentului European şi Consiliului din 21 mai 2013 privind soluţionarea alternativă a litigiilor în materie de consum (care modifică Regulamentul (CE) nr. 2006/2004 şi Directiva 2009/22/CE).
12) 2013 – Regulamentul UE nr. 524/2013 al Parlamentului European şi Consiliului din 21 mai 2013 privind online a litigiile în materie de consum (care modifică Regulamentul CE nr. 2006/2004 şi Directiva 2009/22/CE).

43. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628
Întrebări???