1. 第九章 正当行为

2.  第一节正当行为概述  一、正当行为的概念  正当行为，是指客观上造成一定损害结果， 形式上符合某些犯罪的客观要件，但实质 上既不具备社会危害性，也不具备刑事违 法性的行为。

3.  正当行为的特征：  第一，形式上具备某种犯罪的客观要件；  第二，实质上不符合该种犯罪的构成特征，不具 备社会危害性，也不具备刑事违法性。  二、正当行为的种类  我国刑法明文规定的正当行为有正当防卫、紧急 避险两种，其他国家还规定有执行法令的行为、 正当业务行为、自救行为等。

4.  除正当防卫和紧急避险外，正当行为的外延范围 人们还没有达成一致意见。一般认为，正当行为 应当包括：  （１）正当防卫  （２）紧急避险  （３）自救行为  （４）正当业务行为  （５）履行职务的行为  （６）基于权利人承诺或自愿的行为  （７）法令行为

5.  三、研究正当行为的意义  第一，有利于理解犯罪的本质特征；  第二，有利于保障公民充分行使法定权利， 履行法定义务，促进社会的进步；  第三，有利于鼓舞人民群众积极与各种违 法犯罪行为作斗争，培养广大公民顾全大 局的意识。

6. 第二节 正当防卫  一、正当防卫的概念和意义  （一）正当防卫的概念  根据刑法第 20 条第 1 、 2 款的规定，正当 防卫，是指为了使国家、公共利益、本人 或者他人的人身、财产和其他权利免受正 在进行的不法侵害，对不法侵害人所实施 的制止其不法侵害且没有明显超过必要限 度造成重大损害的行为。

7.  理解正当防卫的概念应注意把握以下几点：  １、正当防卫是法律赋予公民的一项权利  ２、正当防卫是针对不法侵害行为实施的 正当、合法行为  ３、正当防卫除在特定条件下可以对不法 侵害人造成死亡而不属于超过必要限度外， 在一般情况下对不法侵害者的损害都不能 明显超过必要限度。

8.  （二）正当防卫的意义  １、有利于及时、有效地保卫国家的、公 共的、本人的、他人的合法权益免受正在 进行的不法侵害；  ２、有利于有效地威慑犯罪分子，从面减 少犯罪行为；  ３、有利于社会主义精神文明建设。

9.  二、正当防卫的条件  （一）防卫意图  １、正当防卫意图的内容  （１）防卫认识  （２）防卫目的  ２、不具备防卫意图的几种情况  （１）防卫挑拨  （２）相互间的非法侵害行为  （３）为保护非法利益而实施的防卫

10.  （二）防卫起因  １、必须有不法侵害存在  ２、不法侵害必须是违法行为  （三）防卫对象  只能是不法侵害人本人  （四）防卫时间  不法侵害行为已经开始、尚未结束

11.  不符合时间条件的防卫行为在理论上称为 “ 防卫不适时 ” ，其与正当防卫存在本质的 区别。根据防卫不适时发生的时间，可以 将其分为两种情况：  １、事先防卫  不法侵害尚处于预备阶段或者犯意表示阶 段，对于合法权益的威胁并未达到现实状 态时，就对其采取某种损害权益的行为。

12.  ２、事后防卫。所谓事后防卫，是指不法侵害已 经结束后对侵害人的某种权益进行打击的行为。  所谓不法侵害已经结束，通行认为是指合法权益 不再处于紧迫、现实的侵害、威胁之中，或者说 不法侵害已经不可能继续侵害或威胁合法权益。 具体而言表现为以下几种情况：其一，不法侵害 人自动中止不法侵害；其二，不法侵害者已被制 服；其三，不法侵害者已经丧失侵害能力；其四， 侵害行为已经实话完毕，危害结果已经发生，无 法挽回。

13.  （五）防卫限度  防卫行为不能明显超过必要限度且造成重 大损害，是正当防卫的限度条件。是否明 显超过必要限度并造成重大损害，是区分 防卫的合法与非法、正当与过当的一个标 志。

14.  三、特别防卫  特别防卫，是指公民在某些特定情况下所 实施的正当防卫行为，没有必要限度的限 制，对其防卫行为的任何后果均不负刑事 责任。刑法第 20 条第 3 款规定： “ 对正在进 行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其 他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防 卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于 防卫过当，不负刑事责任。 ”

15.  根据刑法第 20 条第 3 款的规定，  成立特别防卫：  首先，必须具备正当防卫成立的除了限度 条件之外的前四个条件。  其次，防卫行为必须针对正在行凶、杀人、 抢劫、强奸、绑架等严重危及人身安全的 暴力犯罪实行。

16.  四、防卫过当及其刑事责任 （一）防卫过当的概念和特征 防卫过当，是指防卫行为明显超过必要限 度造成重大损害，应当负刑事责任的犯罪 行为。  防卫过当具有两方面的特征 ：  1 ．在客观上表现为防卫行为明显超过了 必要限度并造成了重大损害。

17.  把握此方面特征，应注意以下两点：  一是这里的 “ 防卫行为 ” 必须是具备成立正 当防卫的除了限度条件之外的前四个条件， 缺少该四个条件中的任何一个条件，不能 认为属于防卫行为。  二是防卫行为必须明显超过必要限度且造 成重大损害。

18.  2 ．防卫人在主观上对过当行为及造成的结果具 有罪过 。  （二）防卫过当的罪过形式  至于罪过的形式，有的认为可以是故意 ( 包括直 接故意和间接故意 ) ，也可以是过失；有的认为 只能是间接故意和过失；还有的认为只能是过失。 此处的观点是，在防卫过当的场合，行为人对于 其过当行为及其结果，主观上不可能出于直接故 意，因为正当防卫的目的与犯罪的目的，在一个 人的头脑中不可能同时并存。但主观上存在间接 故意和过失，则是可能的。

19.  （二）防卫过当的刑事责任 防卫过当的刑事责任包括两个方面：  一是防卫过当的定罪；二是防卫过当的量 刑。  防卫过当不是独立的罪名，对于防卫过当 行为，实践中应当根据具体案件中过当的 犯罪事实的性质，以及犯罪人的主观罪过 形式，依照刑法分则的有关条款来确定罪 名。

20.  正当防卫明显超过必要限度造成重大损害 的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者 免除处罚。

21. 第三节 紧急避险  一、紧急避险的概念  根据刑法第 21 条第 1 、 2 款规定，紧急避 险，是指为了使国家、公共利益、本人或 者他人的人身、财产和其他权利免受正在 发生的危险，不得已而采取的损害另一较 小合法利益的行为。

22.  二、紧急避险的意义  １、有利于鼓励公民在必要的情况下，通 过损害较小合法权益的手段，来保全较大 的合法权益，尽一切可能减少自然灾害、 不法侵害等危害行为带给社会的损害。  ２、有利于培养广大公民顾全大局、互助 友爱的思想。

23.  二、紧急避险的条件  （一）避险意图  １、避险认识  ２、避险目的  （二）避险起因  １、自然的力量  ２、动物的侵袭  ３、非法侵害行为  ４、人的生理、心理过程

24.  （三）避险时间  （四）避险对象  （五）避险限度  （六）避险限制  （七）避险禁止  三、避险过当及其刑事责任  紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应 当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚 。

25.  四、正当防卫和紧急避险的区别  第一，危害的来源不同。  第二，行为的对象不同。  第三，行为的限制不同。  第四，行为的限度不同。  第五，主体的限定不同。

26.  思考题： 1 ．如何理解正当防卫的成立条件？ 2 ．如何理解特别防卫和防卫过当的刑事 责任？ 3 ．如何理解紧急避险的成立条件？ 4 ．紧急避险与正当防卫有何异同？